怎么判定拟上市公司股东中是否存在未备案的有限合伙企业（2023年）

一、私募基金

根据法律法规的规定，私募基金实质上需要满足四个要件：

（1）资金来源：是募集的资金，不是自有资金；

（2）非公开性：以非公开方式募集资金；

（3）以基金运作或对外投资为目的：通过设立投资基金或以投资活动为目的的公司、合伙企业开展投资活动；

（4）受托管理：资产由基金管理人或普通合伙人管理。

二、有限合伙型私募基金的识别

有限合伙型私募投资基金，从企业性质看是有限合伙企业，从金融产品类型看私募投资基金，因此，有限合伙型私募投资基金应同时满足：

（1）有限合伙企业的基本设立条件，即至少有两名合伙人，且其中至少一名合伙人为普通合伙人；

（2）私募投资基金的四项基本特征。

三、不被认定为私募基金的有限合伙企业有什么特征

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》，私募基金管理人登记是私募基金管理人从事私募投资基金募资业务的合法前提，已登记的私募基金管理人才有资格为其设立或管理的私募投资基金募集资金。但任一有限合伙企业的普通合伙人为已登记的私募基金管理人时，并不必然导致该有限合伙企业被归类为私募投资基金。判断该有限合伙企业是否属于私募投资基金，应重点考察其是否以基金运作为目的而设立，是否按照私募基金相关法规要求进行募集、投资、管理，尤其是有限合伙企业层面，普通合伙人或其他有资格的私募基金管理人是否存在非公开募集资金行为。

不被认定为私募基金的有限合伙企业具有以下共性特征：

1. 不属于私募基金备案范围：员工持股计划、一般有限合伙企业、员工跟投平台。注意区分其他投资载体，如果合伙企业具有私募基金其他特征，不能直接认定无需备案，需要结合实际情况分析判断。

2. 不存在对外募集行为：是指不存在以募资为目的而开展的募集行为（包括推介、发售、认购、赎回等）的情形。常见的论证方式是有限合伙人的出资来源于自有资金，LP仅包含员工和高管、无外部投资者无对外募集行为。

3. 不以基金运作为目的设立：常见表现为合伙企业以投资特殊目的载体（“SPV”），为专门投资发行人而设立的特殊目的实体，除发行人外，是否存在其他任何对外投资。

4. 按照一般有限合伙企业的方式运作：合伙企业按照一般有限合伙企业的方式运作，不存在私募基金相关要求的“募、投、管、退”等情形。常见表现有：合伙协议按照《合伙企业法》关于有限合伙企业的一般性规定而签订，不包含《私募投资基金合同指引3号（合伙协议必备条款指引）》规定的私募基金运作必备条款；不存在委托普通合伙人或其他第三方作为私募基金管理人进行管理的情形，普通合伙人或其他第三方未收取管理费或业绩报酬。

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